本報記者 吳曉璐

    為進一步加強境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市相關的保密和檔案管理工作，明確上市公司信息安全責任，維護國家信息安全，深化跨境監(jiān)管合作。4月2日，證監(jiān)會會同財政部、國家保密局、國家檔案局對《關于加強在境外發(fā)行證券與上市相關保密和檔案管理工作的規(guī)定》（證監(jiān)會公告〔2009〕29號）（以下簡稱“原《規(guī)定》”）進行修訂，形成了《關于加強境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市相關保密和檔案管理工作的規(guī)定（征求意見稿）》（以下簡稱《規(guī)定》），向社會公開征求意見。

    證監(jiān)會有關部門負責人答記者問時表示，本次修訂，將為境外上市涉及的相關保密和檔案管理工作提供更加清晰的指引，便利有關市場主體依法依規(guī)高效開展境外發(fā)行上市活動;將指導企業(yè)妥善管理涉密和敏感信息，履行好維護國家信息安全的主體責任;也將有助于相關監(jiān)管部門與境外監(jiān)管機構(gòu)安全高效開展包括聯(lián)合檢查在內(nèi)的跨境監(jiān)管合作活動，共同維護全球投資者權(quán)益。

    原《規(guī)定》面臨三大不適應情況

    有必要對相關制度安排予以完善

    據(jù)悉，原《規(guī)定》發(fā)布于2009年，是一部規(guī)范境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市有關保密和檔案管理事宜的規(guī)范性文件，對境內(nèi)企業(yè)向證券公司、會計師事務所等證券服務機構(gòu)以及境外監(jiān)管機構(gòu)提供涉密或敏感信息應當履行的程序作出了規(guī)定。

    原《規(guī)定》的適用范圍為“發(fā)行境外上市外資股的境內(nèi)公司”，并規(guī)定境外中資控股上市公司的境內(nèi)股權(quán)持有單位參照執(zhí)行。十多年來，原《規(guī)定》在規(guī)范境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市過程中的信息安全管理、特別是對外提供審計工作底稿的程序管理方面發(fā)揮了一定的積極作用。

    但是，隨著形勢變化，原《規(guī)定》日益面臨一些不適應的情況：

    一是覆蓋面不全。近年來不少境內(nèi)企業(yè)以間接方式赴香港、美國等境外市場上市，而原《規(guī)定》并不適用于此類公司，存在一定的規(guī)范盲區(qū)。

    二是不適應上位法的變化?！秶鴦赵宏P于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草案征求意見稿）》（以下簡稱《國務院管理規(guī)定》）擬對境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動統(tǒng)一實施備案管理。原《規(guī)定》須相應作出調(diào)整。

    三是不適應跨境監(jiān)管合作的要求。近年來國際資本市場跨境監(jiān)管合作的實踐不斷深化，有必要對相關制度安排予以完善，為下一步安全高效開展合作提供制度保障。

    范圍擴大至境外間接上市企業(yè)

    為跨境監(jiān)管合作提供制度保障

    原《規(guī)定》共十二條，修訂后共十三條，刪減兩條，新增三條，主要修訂內(nèi)容如下：

    一是保持與上位法的銜接。將《國務院管理規(guī)定》加入《規(guī)定》第一條，作為其上位法規(guī)之一，并將原《規(guī)定》標題和正文中出現(xiàn)的“在境外發(fā)行證券與上市”的表述，參考《國務院管理規(guī)定》的表述，統(tǒng)一修改為“境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市”。增加《會計法》《注冊會計師法》等法律以及《國務院管理規(guī)定》為上位依據(jù)（第一條）。

    二是將適用范圍擴大至境外間接上市企業(yè)。刪除此前《規(guī)定》中關于境外上市公司的定義和境外中資控股上市公司的境內(nèi)股權(quán)持有單位參照執(zhí)行的規(guī)定，與《國務院管理規(guī)定》保持一致，將“境內(nèi)企業(yè)”定義為包括在境外直接發(fā)行上市的境內(nèi)股份有限公司和境外間接發(fā)行上市主體的境內(nèi)運營實體（第二條）。

    三是增加程序性要求，明確企業(yè)保密責任。為使企業(yè)切實擔負信息安全的主體責任，修訂后的《規(guī)定》要求境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市過程中向證券公司、會計師事務所等證券服務機構(gòu)以及境外監(jiān)管機構(gòu)提供、披露，或者通過其境外上市主體等提供、披露文件資料時，遵守保密相關法律法規(guī)。要求境內(nèi)企業(yè)向有關證券公司、證券服務機構(gòu)提供文件、資料時，就提供的涉密敏感信息具體情況提供書面說明。證券公司、證券服務機構(gòu)應當妥善保存上述書面說明以備查（第三、四、五條）。

    四是明確會計檔案管理要求。明確境內(nèi)企業(yè)向有關證券公司、證券服務機構(gòu)、境外監(jiān)管機構(gòu)等單位和個人提供對國家和社會具有重要保存價值的會計檔案或會計檔案復制件的，應當按照國家有關規(guī)定履行相應程序（第八條）。

    五是修改有關境外檢查的規(guī)定。結(jié)合跨境審計監(jiān)管合作的國際慣例，刪除《規(guī)定》中關于“現(xiàn)場檢查應以我國監(jiān)管機構(gòu)為主進行，或者依賴我國監(jiān)管機構(gòu)的檢查結(jié)果”的表述。結(jié)合《證券法》第一百七十七條的規(guī)定，明確境外證券監(jiān)督管理機構(gòu)及有關主管部門提出就境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市相關活動對境內(nèi)企業(yè)以及為該等企業(yè)提供相關證券服務的證券公司、證券服務機構(gòu)進行調(diào)查取證或開展檢查的，應當通過跨境監(jiān)管合作機制進行，證監(jiān)會或有關主管部門依據(jù)雙多邊合作機制提供必要的協(xié)助，為安全高效開展包括聯(lián)合檢查在內(nèi)的跨境監(jiān)管合作提供制度保障（第十一條）。

    對于第五方面修訂（第十一條），上述部門負責人表示，這體現(xiàn)了中國監(jiān)管部門對跨境審計監(jiān)管合作一貫的開放態(tài)度，也符合相關國際慣行做法，將為安全、高效開展包括聯(lián)合檢查在內(nèi)的跨境監(jiān)管合作提供制度保障。

    減少不必要涉密敏感信息進入工作底稿

    提高跨境監(jiān)管合作效率

    此外，《規(guī)定》要求企業(yè)向有關證券公司、證券服務機構(gòu)提供關于執(zhí)行《規(guī)定》第三條、第四條情況的書面說明，引起市場對提高企業(yè)的合規(guī)成本的擔憂。

    對此，證監(jiān)會上述部門負責人表示，依法依規(guī)做好涉密敏感信息的管理，落實信息安全主體責任，是企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的重要內(nèi)容。從實踐情況看，企業(yè)向有關證券公司、證券服務機構(gòu)提供包含涉密或敏感信息的文件、資料應屬極少數(shù)情況。如因?qū)徲嫻ぷ餍枰_有必要提供的，《規(guī)定》重申企業(yè)須按照相關法律法規(guī)履行必要的審批或備案程序，并要求企業(yè)保留履行程序和提供信息的相關記錄并向中介機構(gòu)提供書面說明，不會給企業(yè)帶來過高的合規(guī)成本?！兑?guī)定》的落實，將提升企業(yè)維護信息安全和防范法律風險的能力，促進企業(yè)依法合規(guī)開展境外發(fā)行上市活動。

    《規(guī)定》的發(fā)布對促進境外上市活動具有積極意義。上述部門負責人表示，證監(jiān)會堅定支持企業(yè)根據(jù)自身意愿自主選擇上市地。《規(guī)定》旨在進一步加強境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市相關保密和檔案管理工作，明確上市公司信息安全責任，維護國家信息安全，減少不必要的涉密敏感信息進入工作底稿，提高跨境監(jiān)管合作的效率，體現(xiàn)了統(tǒng)籌開放與安全的理念，將促進中國境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市活動有序開展。

    證監(jiān)會表示，國家繼續(xù)支持各類符合條件的企業(yè)赴境外上市，不斷深化跨境監(jiān)管合作，相信規(guī)定修訂將進一步提升境外上市企業(yè)的合規(guī)水平，促進境外上市活動健康有序發(fā)展。

（編輯 喬川川）