有關主體違法違規(guī)，一般都有受害者，建議可由投資者保護基金公司成立個案“公平基金”。

    近日，深交所發(fā)布《自律監(jiān)管措施和紀律處分實施細則》，而此前3月份上交所也已發(fā)布《紀律處分和監(jiān)管措施實施辦法》，其中都增加了“收取懲罰性違約金”的紀律處分類型，極大提升了交易所懲戒的威懾力。筆者認為，對懲罰性違約金制度應有進一步細則，以增強實施效果。

    早在去年11月份，證監(jiān)會就修訂發(fā)布《證券交易所管理辦法》，對交易所監(jiān)管職能予以強化，其中已經(jīng)規(guī)定證券交易所可收取懲罰性違約金，之后滬深交易所完善自律監(jiān)管措施和紀律處分的實施辦法，這是落實上位規(guī)定、回應監(jiān)管需求的應有題中之義。

    細究交易所收取懲罰性違約金的依據(jù)或權利來源，按深交所細則，對出現(xiàn)違規(guī)行為的發(fā)行人、上市公司及相關市場主體、會員等，按照協(xié)議以及本所業(yè)務規(guī)則的規(guī)定，收取一定金額違約金；這作為紀律處分的一種類型。交易所是個自律管理組織，一般來說，交易所與上市公司等都會簽訂協(xié)議，自律管理對象自愿對契約所構建的行為規(guī)則表示承認或遵守、自愿同意讓渡部分權利（包括接受負面措施），這是交易所懲戒權利的根本來源。另外，證監(jiān)會在《證券交易所管理辦法》也直接確認了交易所收取懲罰性違約金的懲戒權。

    美國《1934年證券交易法》明確規(guī)定全國性交易所及注冊證券業(yè)協(xié)會對違反法律或交易所規(guī)則的會員及會員關聯(lián)人士實施紀律處分的權利，其中紀律處分就包括收取罰款；據(jù)此，紐交所等在自律管理規(guī)則中也規(guī)定了罰款等負面制裁措施?，F(xiàn)實中，紐交所等在對會員及相關主體采取紀律處分時，基本都包含罰款措施。

    當然，目前中國證監(jiān)會以及滬深交易所對懲罰性違約金制度規(guī)定得還不夠詳細，對此或許應進一步明確。首先，應該明確懲罰性違約金的收取標準。深交所細則規(guī)定，“懲罰性違約金的具體收取標準由本所另行規(guī)定”，筆者建議相關規(guī)定應該盡快出臺。交易所收取懲罰性違約金，是為了增強交易所懲戒約束力和威懾力，兩千三千罰金或不起作用，但過度收取又可能越過自律管理的邊界，在其中應該尋找適度平衡，既要體現(xiàn)“懲罰性”，又要體現(xiàn)“自律性”。

    其次，應確保懲罰性違約金繳納到位。如果懲罰性違約金不能收取到位，紀律處分的懲罰性、懲戒性就無從談起，交易所的監(jiān)管尊嚴也將遭受嚴重挑戰(zhàn)。對此應賦權滬深交易所，若違法違規(guī)主體拒絕繳納懲罰性違約金，交易所可對相關主體采取限制交易、或剝奪會員資格等措施，以此督促相關主體繳納懲罰性違約金。另外，美國規(guī)定交易所等自律組織采取罰款措施后，也可通過司法訴訟請求法院執(zhí)行，我國也或可借鑒。

    其三，要確保公平、公正收取懲罰性違約金。深交所細則規(guī)定了紀律處分的實施程序，包括聽證、審議表決、申請復核等程序，這為紀律處分的公平公正打下了堅實的制度基礎。交易所應依照法律規(guī)章、交易所規(guī)則、相關協(xié)議，以事實為依據(jù)，處罰金額與違規(guī)行為的性質、情節(jié)和危害結果相當，由此懲罰性違約金制度才能取得相應效果。而且，要確保對所有自律管理對象一視同仁進行自律管理，小毛小病要受罰、嚴重違法違規(guī)更不能讓其逃脫罰金。

    其四，應明確懲罰性違約金的去向或用處。目前交易所預算經(jīng)費已經(jīng)有明確穩(wěn)定來源，或可明確的是，懲罰性違約金不能自收自支，否則也容易引起過度處罰。目前行政罰款需上繳國庫，交易所收取的懲罰性違約金也上繳嗎，筆者認為若如此，相關主體就更可能沒有資產(chǎn)賠償投資者了。有關主體違法違規(guī)，一般都有受害者，建議可由投資者保護基金公司成立個案“公平基金”，接納交易所收取的懲罰性違約金，用于賠償投資者；未來若允許行政罰款用于補償投資者，也可充入個案“公平基金”，此外行政和解金也可充入。

    不過，相關主體違法違規(guī)，也可能沒有具體的利益受損投資者，此時交易所收取的懲罰性違約金，則可充入投資者保護基金。