本報記者 謝誠

    2018年4月27日央行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、國家外匯局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（下稱“資管新規(guī)”），旨在規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級。在國家對金融監(jiān)管趨嚴(yán)的大背景下，如何應(yīng)對資管新規(guī)帶來的合規(guī)難題，如何應(yīng)對資管新規(guī)給銀行、保險、信托、基金、證券、期貨等相關(guān)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)帶來的壓力與機遇，投資者如何在中央政策的推進中保護自身權(quán)益，以及資管糾紛的爭議解決，是目前業(yè)界密切關(guān)注和亟待解決的問題。

    為此，上海市法學(xué)會主辦，復(fù)旦大學(xué)金融法研究中心和上海市海華永泰律師事務(wù)所聯(lián)合承辦“新變局、新格局——資產(chǎn)管理新規(guī)研討會”于2018年6月8日在上海中國金融信息中心成功舉辦。

   本次研討會由眾多業(yè)內(nèi)的主管領(lǐng)導(dǎo)、專家學(xué)者和行業(yè)領(lǐng)袖擔(dān)任演講嘉賓，研討會分為三個主題單元，分別由復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院許凌艷副教授、上海市海華永泰律師事務(wù)所高級合伙人王進、梁麗金擔(dān)任主持人。

    上海市法學(xué)會秘書長毛堅平、復(fù)旦大學(xué)金融法研究中心主任、教授、博士生導(dǎo)師季立剛、上海市海華永泰律師事務(wù)所主任張誠在開幕式上致辭。

    毛堅平秘書長指出資管新規(guī)的出臺對國內(nèi)相關(guān)金融行業(yè)，乃至對整個國家的經(jīng)濟發(fā)展都會產(chǎn)生深遠的影響。在具體的實施過程中也需要法律界進行研究，希望參加本次會議的各位專家學(xué)者能共同為金融規(guī)范和完善金融機構(gòu)的資產(chǎn)管理、穩(wěn)定金融秩序、上海經(jīng)濟發(fā)展和法治建設(shè)做出應(yīng)有的貢獻。

    季立剛教授引用“正本清源”深入淺出的提出了其對資管新規(guī)的見解：目前的金融體制、金融監(jiān)管政策，寬嚴(yán)兼容，但仍停留在民事層面，金融業(yè)具有其特殊性，現(xiàn)有政策雖然能滿足基礎(chǔ)金融服務(wù)的有效合法應(yīng)用問題，但是針對特殊情況，金融監(jiān)管的尺度仍需提高到更高的層次。資管新規(guī)的出臺，無疑是具有實務(wù)指引意義，同時更期待其“接地氣，起作用”。

    “舊的資管格局將就此終結(jié)，新的資管格局即將啟程。資管新規(guī)的出臺無疑將對資管行業(yè)產(chǎn)生重大的影響。”上海市海華永泰律師事務(wù)所主任張誠感慨道，如今金融監(jiān)管的力度之大前所未有，在這種格局之下，資管行業(yè)將何去何從，資產(chǎn)管理如何規(guī)范地發(fā)展，資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)如何服務(wù)于實體經(jīng)濟等等重大命題擺在眼前，需要金融從業(yè)人員進行思考以共商因應(yīng)落實之舉措。

    復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院副教授許凌艷認(rèn)為資產(chǎn)管理并非正式的法律術(shù)語，法律人不能以此來界定法律關(guān)系，這是目前需要解決的主要問題。

    華東政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院副教授賈希凌帶來課題“資管產(chǎn)品的法律關(guān)系基礎(chǔ)”并指出：資管產(chǎn)品的法律關(guān)系的確定是金融監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)得以統(tǒng)一的前提，學(xué)界大部分學(xué)者認(rèn)為這種法律關(guān)系屬于信托關(guān)系而非委托關(guān)系。

    遠東宏信有限公司業(yè)務(wù)總監(jiān)周之翔對賈教授的觀點表示贊同，并據(jù)此通過四個關(guān)鍵詞“回顧、挑戰(zhàn)、機遇、合作”深入分析了“新格局下的大資管行業(yè)”。從回顧立法進程與業(yè)務(wù)發(fā)展講到目前所遇的挑戰(zhàn)與“去杠桿、去監(jiān)管套利、去金融空轉(zhuǎn)”相關(guān)。在新格局下，大資管行業(yè)應(yīng)在信托法律關(guān)系的框架中，去做“股權(quán)投資、資產(chǎn)管理和資產(chǎn)組合”。

    上海律協(xié)信托委員會副主任、海華永泰律師事務(wù)所高級合伙人馮加慶從具體做信托法律服務(wù)的角度進行了歸納與總結(jié)。其從信托法律關(guān)系與資管法律關(guān)系的存在三種觀點以及內(nèi)容上的比較出發(fā)，延展到資管新政對信托的影響，包括對信托公司、剛兌明令取消對信托的影響等。

    財通證券資產(chǎn)管理有限公司合規(guī)稽核部總監(jiān)王幾高從行業(yè)角度分析了大資管新規(guī)下的券商資管展業(yè)的挑戰(zhàn)和應(yīng)對：王總運用時間軸展示了券商資管行業(yè)發(fā)展歷史與相應(yīng)政策的發(fā)展簡史，探討了新規(guī)對券商資管在產(chǎn)品設(shè)計、市場銷售、投資運營和合規(guī)風(fēng)控四大方面的影響，并對行業(yè)應(yīng)對之策進行分享。

    實務(wù)與行業(yè)視角：投資者保護與爭端解決

    上海市海華永泰律師事務(wù)所高級合伙人王進律師提出隨著資管新規(guī)的出臺，打破剛性兌付必然會導(dǎo)致涉及資管的訴訟與仲裁案件快速增加，本次研討會因此特別設(shè)置了“投資者保護與爭端解決”單元；

    資管新規(guī)首次明確了必須持牌經(jīng)營，并把持牌經(jīng)營拓寬到了非金融機構(gòu)等，這些均會對司法裁判原則產(chǎn)生一些影響。上海市第一中級人民法院金融庭庭長單素華圍繞資管業(yè)務(wù)的性質(zhì)、效力以及主體的權(quán)利義務(wù)這三個點，分析“穿透式”資管新規(guī)下司法裁判規(guī)則與金融監(jiān)管規(guī)則的關(guān)系分析。單素華表示，目前很難以單一的法律關(guān)系界定所有的案件，可以考慮改變先界定單一法律關(guān)系，再明確權(quán)利義務(wù)的審判理念。

    上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會研究中心主任姚宏敏圍繞資管新規(guī)的法律效力問題分享了“資管新規(guī)的效力及其在商事爭議解決中的適用”：雖然資管新規(guī)屬于非法源性的規(guī)范性文件，但實際上是系統(tǒng)規(guī)范資管業(yè)務(wù)最高效力的規(guī)范性文件。在民事案件審判中，對于違反資管新規(guī)只能以損害公共利益為由認(rèn)定合同無效，但在認(rèn)定“損害社會公共利益”時審判機關(guān)應(yīng)當(dāng)持謹(jǐn)慎的態(tài)度。

    民生通惠資產(chǎn)管理有限公司法律合規(guī)部總經(jīng)理牟聯(lián)光站在資管行業(yè)角度，以“資管新規(guī)之保險資管合規(guī)視角”為主題，從資管新規(guī)與保險資管、資管新規(guī)的幾個看點和難點三方面分析了資管新規(guī)對保險資管行業(yè)的影響與啟示。

    “金融業(yè)的不充分競爭和周期性決定了金融監(jiān)管的職能應(yīng)該是：服務(wù)和保護社會資產(chǎn)。”復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院副教授許凌艷帶來“金融理財司法判決的實證研究”。許教授并表示，每一位法律人都應(yīng)充分學(xué)習(xí)、理解和反思現(xiàn)有金融監(jiān)管制度，并為推動金融業(yè)務(wù)法制建設(shè)出謀劃策，以實現(xiàn)繁榮、平等、和諧的社會。

    梁麗金律師表示本次研討會上學(xué)術(shù)界與實務(wù)界的發(fā)言，會從不同視角帶給大家諸多啟發(fā)。在以螞蟻金融服務(wù)集團法務(wù)部總監(jiān)童正和華寶證券研究創(chuàng)新部總助李真為代表的行業(yè)專家?guī)懋a(chǎn)研視角的資管新規(guī)解讀后，主講嘉賓與參會嘉賓就資管新規(guī)問題進行了進一步深入的探討。

    螞蟻金融服務(wù)集團法務(wù)部總監(jiān)童正表示，對于金融機構(gòu)來說，行政規(guī)范性文件對其的影響是非常大的。資管新規(guī)其實是一個歸位，將原先資管的主體均打回原形。其贊同之前幾位學(xué)者的觀點，即一個受托管理的業(yè)務(wù)其上位法應(yīng)當(dāng)是信托關(guān)系，公開是對消費者最大的保護。

    華寶證券研究創(chuàng)新部總助李真用表格與時間軸的形式，直觀展現(xiàn)了資管新規(guī)的18個要點，以及正式稿與征求意見稿的對比，梳理了政策導(dǎo)向的新市場分析框架與表外銀行理財資金結(jié)構(gòu)，使在座嘉賓一目了然地知悉資管新規(guī)的變化與影響。

    上海市法學(xué)會常務(wù)副會長林國平最后總結(jié)：“今天的研討會很有必要，金融秩序關(guān)系社會發(fā)展，理論和實踐需要結(jié)合。”林會長指出，資管新規(guī)的出臺僅是個開始，如何落實到實務(wù)及進一步升級優(yōu)化，仍需要專家學(xué)者進一步研究，為促進金融行業(yè)的合規(guī)發(fā)展，維護金融秩序做出應(yīng)有的貢獻。